案情:某油田分公司下屬采油廠根據(jù)工作需要，將部分油井承包給有資質(zhì)的單位進(jìn)行開采，并簽訂《油井承包管理協(xié)議》。孫某因沒有相應(yīng)的開采資質(zhì)，于是借用中達(dá)公司的資質(zhì)，以中達(dá)公司的名義與采油廠簽訂《油井生產(chǎn)承包管理協(xié)議》。協(xié)議約定:中達(dá)公司代為開采原油，所開采的原油為采油廠所有，中達(dá)公司每開采一噸原油收取500元服務(wù)費(fèi)。后孫某與中達(dá)公司口頭約定，孫某代表中達(dá)公司履行與采油廠的協(xié)議，采油廠支付的服務(wù)費(fèi)歸孫某所有，孫某向中達(dá)公司支付服務(wù)費(fèi)的6%作為其借用資質(zhì)的管理費(fèi)用。然而，2013年5月至9月，孫某在負(fù)責(zé)組織對所承包的油井開采工作中，多次趁人不備，將開采的部分原油私自變賣，累計變賣原油500余噸，價值300余萬元。

　　分歧意見:對孫某的行為如何定性，產(chǎn)生了兩種意見。

　　第一種意見認(rèn)為，孫某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵占罪，屬于自訴案件。理由是:孫某是基于民事合同關(guān)系承包油井，其開采原油正是履行承包管理協(xié)議約定的義務(wù)。原油開采出來至交付采油廠之間存在一定的時間差，在此期間，作為承包方的孫某對采出的原油具有臨時保管義務(wù)，屬合法持有。當(dāng)然，這只是代為保管，不具有所有權(quán)。孫某將此期間開采出的原油以出賣的方式非法處分，導(dǎo)致無法將原油交付采油廠，孫某具有非法占為己有的主觀故意并且還實施了拒不退還的客觀行為，且該行為持續(xù)數(shù)月，涉案原油價值數(shù)額巨大。刑法第270條的規(guī)定，將代為保管的他人財物非法占為己有的，數(shù)額較大，拒不退還的，構(gòu)成侵占罪。“本條罪，告訴的才處理。”因此，孫某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵占罪，該案屬于告訴才處理的自訴案件。

　　第二種意見認(rèn)為，孫某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。

　　評析:筆者同意第二種意見，理由如下:

　　孫某的行為不符合侵占罪犯罪構(gòu)成中代為保管這一要件。該案中，采油廠是與中達(dá)公司簽訂的協(xié)議書，與孫某并無任何直接聯(lián)系。對于油田生產(chǎn)承包管理事項，采油廠委托的對象為中達(dá)公司，并未委托孫某，也就是說采油廠并未委托孫某代為保管財物。因此，孫某的行為不應(yīng)認(rèn)定為侵占罪。

　　實際上，該案中存在著三方法律關(guān)系:第一方為采油廠，第二方為孫某借用資質(zhì)的中達(dá)公司，第三方為孫某。在三方關(guān)系中，首先是采油廠與中達(dá)公司基于《油井生產(chǎn)承包管理協(xié)議》所產(chǎn)生的合同關(guān)系，其次是中達(dá)公司與孫某的口頭約定，由孫某借用公司資質(zhì)、負(fù)責(zé)油井生產(chǎn)承包管理事項，中達(dá)公司向?qū)O某收取管理費(fèi)。孫某與中達(dá)公司之間是違法的借用公司資質(zhì)行為，孫某與采油廠之間沒有直接關(guān)系。由此可見，孫某與采油廠并不是民法意義上的平等主體，真正符合民事法律平等主體關(guān)系的是采油廠和中達(dá)公司。即使該案中原油在開采、交付之間存在時間差時，依據(jù)采油廠與中達(dá)公司簽訂的協(xié)議書，原油的臨時保管義務(wù)也是由中達(dá)公司來履行，并由中達(dá)公司對采油廠負(fù)責(zé)。在此期間，孫某基于中達(dá)公司的許可，代表中達(dá)公司履行與采油廠的協(xié)議，實際上是中達(dá)公司賦予了孫某負(fù)責(zé)管理該項事務(wù)的權(quán)利，這才使得孫某具有了職務(wù)上的便利，進(jìn)而實施盜賣原油的行為。因此，孫某的行為符合刑法第271條第1款規(guī)定的“利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有”的犯罪構(gòu)成，應(yīng)當(dāng)將孫某的行為認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。

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