筆者贊成第三種觀點(diǎn)，認(rèn)為該行為是盜竊行為，構(gòu)成盜竊罪。

1、被告人的行為不屬于詐騙行為。首先，本案中被害人沒(méi)有基于被告人的欺騙行為而產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，而是對(duì)整個(gè)過(guò)程完全不知情；其次，銀行自動(dòng)支付系統(tǒng)接受來(lái)自被告的指令后直接支付，被害人也不存在自愿處分財(cái)產(chǎn)的情況；第三，銀行的自動(dòng)支付系統(tǒng)根據(jù)和美團(tuán)平臺(tái)綁定協(xié)議，由于原先綁定是被害人自己操作完成的，之后根據(jù)美團(tuán)軟件上的操作，銀行都是根據(jù)綁定協(xié)議無(wú)條件支付的，從協(xié)議設(shè)定上，銀行不存在被騙情況。被告人在這過(guò)程中未使用任何有關(guān)于被害人信用卡方面的信息，因此也不涉及信用卡方面的犯罪。

2、被告人的行為不屬于侵占行為。首先，被告人未取得占有權(quán)。驗(yàn)證碼是網(wǎng)絡(luò)支付的安全裝置，功能同現(xiàn)實(shí)生活中的鎖具。被害人所喪失的是保護(hù)財(cái)產(chǎn)的安全裝置之一，銀行賬戶和其中財(cái)產(chǎn)并未脫離占有。被告人雖然合法擁有該手機(jī)號(hào)碼從而掌控了手機(jī)驗(yàn)證碼，并不意味著已經(jīng)占有銀行賬戶中的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)不因其安全裝置的喪失而轉(zhuǎn)移占有。其次，該賬戶財(cái)產(chǎn)也不能被認(rèn)定為是遺忘物。遺忘物完全或者暫時(shí)脫離了物主的占有，而本案中的銀行卡所記載的財(cái)產(chǎn)并沒(méi)有脫離被害人的占有，被害人所失去的只是控制財(cái)產(chǎn)的通道之一，遺忘的是財(cái)產(chǎn)的安全裝置。對(duì)通道的遺忘和安全裝置的失控并不能得出對(duì)物的遺忘的結(jié)論。

3、被告人利用被害人遺忘的財(cái)產(chǎn)支付通道和失控的安全裝置，秘密竊取被害人的財(cái)產(chǎn)，構(gòu)成盜竊罪。首先，被告人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行支付這一行為，使手機(jī)驗(yàn)證碼的性質(zhì)成為本案的關(guān)鍵。被告人獲得手機(jī)驗(yàn)證碼，是因?yàn)楸缓θ藳](méi)有解綁銀行卡的疏忽和被告人合法購(gòu)買電話號(hào)碼的行為，屬于偶然獲得，其行為并不具有非法性。該美團(tuán)賬號(hào)的手機(jī)驗(yàn)證碼是動(dòng)態(tài)密碼，是其綁定的銀行卡賬戶的眾多支付通道的一種，僅為安全裝置，占有這個(gè)財(cái)產(chǎn)支付通道和安全裝置，不等同于占有銀行卡賬戶中的財(cái)產(chǎn)。被告人通過(guò)這種對(duì)支付通道和安全裝置的占有，秘密竊取了他人銀行卡賬戶中的財(cái)產(chǎn)，才是構(gòu)成盜竊罪的關(guān)鍵。其次，被害人是否喪失對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有是第二個(gè)關(guān)鍵。如果被害人僅僅喪失了美團(tuán)支付通道和手機(jī)驗(yàn)證碼這個(gè)安全裝置，并沒(méi)有實(shí)際財(cái)產(chǎn)損害的發(fā)生，則被告人不構(gòu)成盜竊罪。本案中，被告人利用被害人遺忘的支付通道之一，消費(fèi)了被害人銀行卡賬戶中的財(cái)產(chǎn)，使被害人喪失了對(duì)該財(cái)產(chǎn)的實(shí)際占有。被告人違反被害人意志，在被害人不知情的情況下利用被害人遺忘的支付通道消費(fèi)，將他人占有的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移為自己或第三者占有，是要素完整的盜竊行為。第三，被告人明知是被害人的財(cái)產(chǎn)而轉(zhuǎn)賬支付消費(fèi)，不存在認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤，多次秘密使用該賬戶消費(fèi)，使被害人累計(jì)損失人民幣4701.37元，數(shù)額較大，構(gòu)成犯罪。第四，被告人合法擁有號(hào)碼使用權(quán)不構(gòu)成減輕責(zé)難的理由。雖然被告人取得支付通道、獲得安全裝置本身并不具有可責(zé)難性，但是被告人惡意利用該通道和安全裝置侵害被害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，獲得不正當(dāng)利益卻具有法律上的可責(zé)難性。本案被害人存在一定疏忽，如同現(xiàn)實(shí)生活中丟失了鑰匙，這個(gè)疏忽并不構(gòu)成法律意義上的過(guò)錯(cuò)，不能成為減輕被告人罪責(zé)的理由。

綜上所述，被告人的行為是一種非典型的互聯(lián)網(wǎng)盜竊行為。

如需法律幫助，詳情請(qǐng)垂詢深圳刑事律師王平聚辯護(hù)團(tuán)隊(duì)  聯(lián)系電話：13902983029

地址：深圳市福田區(qū)梅林路卓越城B座17樓

了解更多資訊，請(qǐng)關(guān)注王平聚刑事辯護(hù)團(tuán)隊(duì)官網(wǎng)（中國(guó)名律師刑事辯護(hù)網(wǎng)）：

http://www.157020.com/

或掃描二維碼，關(guān)注王平聚刑事辯護(hù)團(tuán)隊(duì)微信公眾號(hào)：